Når et aksjeselskap inngår avtaler med sine egne eiere eller ledelse, er det en særlig risiko for at selskapets interesser ikke blir tilstrekkelig ivaretatt. Aksjeloven § 3-8 er lovgivers svar på denne risikoen: bestemmelsen krever at styret godkjenner slike avtaler og dokumenterer at de er forsvarlige.
Hva er formålet med § 3-8?
Bestemmelsen skal forebygge brudd på likhetsgrunnsetningen mellom aksjeeierne, beskytte kreditorenes interesser og sikre åpenhet om avtaler der det kan være grunn til å frykte at partene har særinteresser som kan gå på bekostning av selskapet.
Når gjelder bestemmelsen?
Styret skal godkjenne avtaler mellom selskapet og følgende parter, forutsatt at selskapets ytelse overstiger en viss terskelverdi:
- en aksjeeier (uavhengig av eierandel)
- en aksjeeiers morselskap
- et styremedlem (inkludert varamedlemmer og observatører)
- daglig leder
- nærstående til noen av de ovennevnte
- noen som handler etter avtale med noen av de ovennevnte
Terskelen er at selskapets ytelse på avtaletidspunktet har en virkelig verdi som overstiger 2,5 prosent av balansesummen i selskapets sist godkjente årsregnskap. For selskaper som ennå ikke har avlagt årsregnskap, beregnes terskelen i stedet som 2,5 prosent av samlet pålydende og overkurs på utstedte aksjer.
Bestemmelsen gjelder alle typer avtaler – kjøp, salg, leie, lån, tjenesteyting og mer – og er ikke begrenset til avtaler der vederlaget er penger.
Hva skal styret gjøre?
Dersom en avtale faller inn under § 3-8, må styret:
1. Godkjenne avtalen. Det er styret – ikke daglig leder – som har kompetanse til å godkjenne slike avtaler, selv om avtalen ellers ville ligget innenfor daglig leders myndighetsområde.
2. Utarbeide en redegjørelse. Styret skal sørge for en redegjørelse etter reglene i § 2-6 første og annet ledd. Redegjørelsen skal bekreftes av revisor – selv om selskapet ellers har valgt bort revisjon.
3. Avgi en erklæring der styret bekrefter at:
- avtalen er i selskapets interesse
- det er rimelig samsvar mellom verdien av det selskapet yter og det selskapet mottar
- kravet til forsvarlig egenkapital og likviditet etter § 3-4 vil være oppfylt
4. Signere redegjørelsen og erklæringen. Begge dokumentene skal dateres og signeres av samtlige styremedlemmer, med unntak av inhabile. Et styremedlem som er uenig, kan signere med forbehold og gjøre rede for sine innvendinger i redegjørelsen.
5. Sende dokumentene uten opphold til alle aksjeeiere med kjent adresse og til Foretaksregisteret.
Unntak fra § 3-8
Bestemmelsen gjelder ikke for alle avtaler med aksjeeiere og ledelsen. De viktigste unntakene er:
- Avtaler som inngås som ledd i selskapets vanlige virksomhet på vanlige forretningsmessige vilkår og prinsipper – for eksempel ordinære leverandøravtaler, leiekontrakter og ansettelsesavtaler
- Avtaler der selskapets ytelse har en virkelig verdi under 100 000 kroner
- Avtaler om lønn og godtgjørelse til daglig leder og styrehonorar fastsatt av generalforsamlingen
- Avtaler om lån og sikkerhetsstillelse i heleide konsern som faller inn under unntakene i § 8-7
- Avtaler om finansiell bistand ved aksjeerverv etter § 8-10
- Avtaler om tingsinnskudd ved stiftelse eller kapitalforhøyelse etter §§ 2-4 og 10-2
Konsekvensen av brudd
Dersom en avtale er inngått uten at styret har godkjent den etter § 3-8, er avtalen ikke bindende for selskapet – men bare dersom selskapet kan godtgjøre at medkontrahenten forsto eller burde forstått at styregodkjenning manglet. Bevisbyrden ligger hos selskapet.
Er avtalen ikke bindende, skal mottatte ytelser tilbakeføres. Kan tilbakeføring ikke skje – for eksempel fordi ytelsen var en tjeneste – går plikten over til verdierstatning.
Merk at det kun er selskapet (eller dets konkursbo) som kan påberope seg at avtalen er ugyldig etter § 3-8. Verken avtalemotparten eller selskapets kreditorer kan gjøre det samme.
Praktiske råd
Mange selskaper glemmer § 3-8 i situasjoner der det virker naturlig å handle raskt – for eksempel ved et konserninternt låneopptak, salg av en eiendom til en eier, eller inngåelse av en konsulentavtale med et selskap tilknyttet et styremedlem. Konsekvensen av å overse bestemmelsen kan bli alvorlig.
Dersom du driver et aksjeselskap og vurderer å inngå en avtale med en aksjeeier eller noen i selskapets ledelse, bør du alltid spørre: er dette en avtale som krever styregodkjenning og redegjørelse etter § 3-8?
Hos Stift hjelper vi deg med å sette opp selskapet riktig fra start – med vedtekter, styrestruktur og rutiner som sikrer at slike regler overholdes. Ta kontakt med oss om du har spørsmål.